原告甲与被告乙保险公司签订一份机动车辆保险合同，在合同特别约定中，双方约定了争议处理条款：“保险合同发生争议协商不成的，提交XXX仲裁委员会。”后双方就该保险合同发生争议，甲遂向某法院起诉。甲起诉时未向法院申明双方约定有仲裁条款，该法院也没有注意到合同中有仲裁条款，遂予以立案。法院立案后，依法通过司法途径向被告同时送达了应诉通知书和开庭传票。被告在答辩期内提出管辖异议。对于这起有仲裁条款的合同纠纷案件，争议的焦点集中于三点：一是对于有仲裁协议（或仲裁条款）的案件，当事人直接起诉的，法院是否应予以立案；二是如何认定仲裁协议的效力；三是对于此类案件，法院受理后该如何处理。本文就此案例对上述问题进行分析。

 一、法院是否应该受理有仲裁协议案件

对于有仲裁协议的案件，当事人起诉的，人民法院是否该受理。我国《仲裁法》第5条规定：“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。”<最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见>第一四十五条规定：“当事人在书面合同中订有仲裁条款，或者在发生纠纷后达成书面仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院裁定不予受理，告知原告向仲裁机构申请仲裁。但仲裁条款、仲裁协议无效、失效或者内容不明确无法执行的除外。”依据这些规定，对于有仲裁协议的案件，一般的原则是人民法院不予受理，但仲裁协议无效的情形除外。

仲裁具有严格的契约性质，仲裁机构的管辖权，来源于当事人自愿达成的仲裁协议。正是基于对当事人的意愿的尊重，才产生排除法院诉讼管辖的效力。但仲裁协议的效力也不是绝对的，它既然是双方当事人自愿达成的协议，当事人也可以通过明示协议或者某种行为来放弃或解除，例如双方签订书面解除仲裁协议的合同，一方当事人向法院起诉、另一方应诉作出答辩，都能解除原仲裁协议。因此，笔者认为，一律禁止法院受理有仲裁协议的案件的做法并不妥当，人民法院应该受理有仲裁协议的案件，不论仲裁协议效力如何。文章下面将论述应允许法院受理有仲裁协议的案件的理由。1、现行立法存在逻辑上的矛盾。《仲裁法》规定，“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。”从这一规定看，人民法院不受理存在有仲裁协议的案件，但仲裁协议无效的案件除外。问题是，在案件移交人民法院之前，除非当事人事先就仲裁协议的效力申请人民法院或者仲裁庭裁决，仲裁协议的效力并不确定。而目前各地法院都实行“立审分离”的大立案体制，立案庭只负责审查立案材料，对于形式上符合《民诉法》起诉条件的予以受理，并不对立案材料进行实质性的审查，更谈不上对仲裁协议的效力作出裁决。因此，仲裁协议的效力在立案时并不明确，只有在立案庭受理案件，并将案件移交审判庭之后，法院才能对仲裁协议的效力作出判断。这就产生了逻辑上的矛盾：对于仲裁协议无效的案件，人民法院可以受理，但仲裁协议是否无效得等到案件受理之后才能得出结论。前文的案例就存在这样的情况。补救的措施是由立案庭对仲裁协议的效力先行作出裁决，对于仲裁协议无效的，做出仲裁协议无效的裁定，然后驳回当事人的起诉；对于有效的仲裁协议，在作出仲裁协议有效的裁定后，才予以受理。这样做在理论上没有任何不妥当之处。问题是这样做增加了诉讼的环节，提高了诉讼成本，延长了诉讼的时间。这不是一种好的解决办法。2、现行立法限制了当事人选择争议解决方式的自由。选择争议的解决方式是当事人的权利之一，这一权利与当事人的实体权利同样重要。仲裁协议作为当事人之间关于争议处理的约定，当事人应遵守该约定，受协议效力的约束。但该协议的效力并不是绝对的，当事人也可以通过重新签订协议或者实施某种行为来放弃或解除该仲裁协议。即尽管双方原来签订有仲裁协议，当事人仍然享有解除原仲裁协议、选择其他争议解决方式的权利。一方当事人的起诉行为，可以视为该方当事人作出解除仲裁协议的意思表示。当事人这种解除仲裁协议的权利，理应受到尊重。现行立法禁止法院受理有仲裁协议的案件，限制了当事人作出解除原仲裁协议的行为的权利，是对当事人私权利的不当限制。而如果尊重当事人的这一权利，允许法院受理有仲裁协议的案件，同样能够妥善地解决纠纷：法院受理此类案件后，如对方当事人没有就法院的管辖权提出异议，积极应诉，则可视为对方当事人也同意解除该仲裁协议，选择了由法院进行审理的争议解决方式，法院应继续进行审理相反，若对方当事人以存在仲裁协议为由对法院的管辖权提出异议，则视为对方当事人不同意解除原仲裁协议，本着合同应切实履行的原则，法院应尊重当事人之间的仲裁协议，驳回原告的起诉。这样，在尊重当事人的私权利的同时，很好地解决了当事人之间的争议，而且并没有增加额外的诉讼成本。

二、对仲裁协议效力的认定

法院受理有仲裁协议的案件后，对方当事人可能以存在仲裁协议为由提出管辖异议。这时，法院就需要认定仲裁协议的效力，以决定驳回原告的起诉还是驳回被告的管辖异议。那么，该如何认定仲裁协议的效力呢？关于认定仲裁协议效力的法律适用，理论上有两种主张，即分割制和整体制。分割制把一个完整的法律问题分割为若干部分，分别适用不同的法律体系处理。例如，当事人的行为能力、协议是否已经订立、协议的形式和实质有效性、协议的解释等问题，都属于一个完整法律问题下的若干不同部分。运用分割制，对这些不同的部分分别适用不同的法律，将导致对同一仲裁协议得出不同效力状况的结论。整体制主张对整个合同不分合同的类型适用同一的法律。目前我国在这方面没有立法规定，实践中较为一致的做法是，把当事人行为能力作为一个单独的法律问题来适用法律，而关于仲裁协议的订立、实质和形式有效性、协议的解释，则作为一个整体来对待。

认定仲裁协议的效力，还要识别认定仲裁协议的效力是一个程序问题还是实体问题。我国立法对此没有明确的规定。在司法实践中，不乏有把这个问题作为程序性问题对待的案例。也有学者主张，应把关于仲裁效力的认定作为实体问题对待，这种主张笔者难以赞同。若认定仲裁协议效力是实体性问题，那么前文所述案例是否应先另案进行仲裁条款效力的确认之诉？这样无形当中增加了诉讼的环节，提高了诉讼成本，延长了诉讼的时间。这不是一种好的解决办法。因此将其做为一个程序问题通过管辖异议的裁定来处理，既保护了当事人的诉权，又缩短了诉讼时间和成本，应该是一种好的做法。

三、法院受理有仲裁协议案件后的处理

法院受理有仲裁协议的案件后，如何进行进一步地处理？

这得根据对方当事人是否提起管辖异议分别予以讨论。

1、对方当事人提起管辖异议的情形。

法院受理有仲裁协议的案件后，对方当事人依存在仲裁协议为由提起管辖异议的，法院该如何处理？首先要做的是认定仲裁协议的效力。如果仲裁协议有效，那么，被告提起管辖异议的行为，表明被告不愿意解除仲裁协议。按照合同应该遵守的原则，法院应尊重仲裁协议，驳回原告的起诉。如果仲裁协议无效，则法院应驳回被告的管辖异议，继续审理案件。<最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见>第一四十七条规定：“因仲裁条款或仲裁协议无效、失效或者内容不明确无法执行而受理的民事诉讼，如果被告一方对人民法院管辖权提出异议的，受诉人民法院应就管辖权作出裁定。”

2、对方当事人应诉且没有提起管辖异议的情形。

法院受理案件后，依法向被告送达应诉通知书，被告应诉进行实体答辩，没有提起管辖异议时，法院可以不对仲裁协议的效力进行认定，继续进行审理。这是因为，若仲裁协议无效，即使对方当事人提起管辖异议，法院可以驳回其异议，继续进行审理；若仲裁协议有效，被告应诉且未提起管辖异议，表示被告同意放弃仲裁协议，重新选择了诉讼的方式。因此，法院受理此类案件后，只要对方当事人没有提起管辖异议，法院无需认定仲裁协议的效力，就可继续进行审理。只有在被告提起管辖异议，法院才有必要审查仲裁协议的效力。最高人民法院关于《民诉法》司法解释第148条体现了这一内容：“当事人一方向人民法院起诉时未申明有仲裁协议，人民法院受理后，对方当事人有应诉答辩的，视为人民法院有管辖权”。

3、对方当事人没有应诉，也没有提起管辖异议的情形。

对方当事人应诉，不论其是否提起管辖异议，法院在案件处理上都没有障碍。而在对方当事人没有应诉，也没有提起管辖异议的情形，法院该如何处理，存在很大的分歧。《仲裁法》第26条的规定：“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未申明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外；另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续受理。”我们把被告应诉且未提起管辖异议的行为，当作被告放弃仲裁协议的意思表示，这在理论和实践上都没有争议。而在被告没有应诉时，我们是否可以依据《仲裁法》的上述规定，视为被告放弃了仲裁协议？法院受理案件后，依法向被告送达应诉通知书和开庭传票，被告享有提起管辖异议的诉讼权利。如果被告不在法定期限内行使这一权利，被告就要承担相应的法律后果。这是民事诉讼中失权制度的应有之义。依据民事诉讼失权制度，当事人未在法律规定的期间内实施相应行为，就丧失了这种诉讼权利，承担可能对其不利的法律后果。因此，我国《仲裁法》规定当事人如以存在仲裁协议为由主张反诉抗辩，必须采取积极的异议方式在首次开庭前提出，是很有道理的。如果被告没有在开庭前提出管辖异议，即使该被告没有应诉进行实体答辩，也可以视为其丧失了提起管辖异议的权利，法院可以继续审理。